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影響二：被波及的商標(biāo)難以挽回

USPTO下發(fā)的陳述理由令中，主要針對中國主體遞交的商標(biāo)審查材料存在的材料造假、簽字造假、代理律師無執(zhí)業(yè)資格等問題，要求當(dāng)事人給出合理的理由，否則將受制裁。因部分當(dāng)事人無法做出合理解釋，導(dǎo)致USPTO在2022年集中下發(fā)34項制裁令。根據(jù)以上數(shù)據(jù)，可見仍有大量制裁令正在到來的路上。

其中，僅在2022年8月16日，USPTO就對26個中國主體下發(fā)制裁令。

• 主要暴露的問題為：提供虛假/虛構(gòu)或欺詐的簽名信息、提供虛假律師信息。
• 本批次的制裁措施為：涉事商標(biāo)申請人的申請將被終止，制裁即刻生效。USPTO將在電子檔案中更新制裁令的信息，并在案件歷史中顯示該注冊申請已被制裁，且不排除后續(xù)下發(fā)其他命令或向有關(guān)執(zhí)法部門報告其相關(guān)行為。

參考2021年另一大案的處理結(jié)果，即使當(dāng)事代理機構(gòu)向USPTO給出了“不熟悉《美國專利商標(biāo)局規(guī)則》的要求、缺乏聽證救濟程序、不能將制裁權(quán)力下放”等解釋和抗辯理由，USPTO仍然下發(fā)制裁令：所有涉及該代理機構(gòu)提交或通過其注冊/控制的uspto.gov賬戶提交的商標(biāo)申請程序均被責(zé)令終止。該機構(gòu)代理的商標(biāo)申請及注冊因材料信息造假，不能作為商標(biāo)注冊的基礎(chǔ)，且無法彌補，已注冊的商標(biāo)實際上無商標(biāo)權(quán)。

因此，我們可合理預(yù)見：若美國商標(biāo)申請過程中出現(xiàn)明顯的違規(guī)操作，并引起USPTO的注意，則難以挽回局面。

>>> 跨境電商美國商標(biāo)申請熱潮：存在的問題及規(guī)范化前景

中國主體在美國的商標(biāo)申請量年年攀高，與我國跨境電商的蓬勃發(fā)展高度關(guān)聯(lián)。據(jù)我國海關(guān)總署發(fā)布的《2021年跨境電商進出口情況》，2021年我國跨境電商進出口規(guī)模約19237億元，比2020年（下同）增長18.6%，占進出口總額的4.9%?？缇畴娚谈偁帢I(yè)態(tài)繼續(xù)呈現(xiàn)頭部效應(yīng)，電商平臺主要集中在珠三角、長三角及京津地區(qū)。出口貨物主要來自廣東、浙江、福建及江蘇，合計占比近8成[2]。

在美開展業(yè)務(wù)的跨境電商的主流平臺是亞馬遜。亞馬遜不斷推進品牌化建設(shè)，其要求入駐平臺美國站的賣家申請注冊美國商標(biāo)并在亞馬遜平臺進行品牌備案，才能享有平臺提供的品牌打造、品牌分析以及品牌保護的服務(wù)。這在我國急切尋求出海的跨境電商企業(yè)當(dāng)中掀起了美國商標(biāo)注冊申請的熱潮。

然而，此前由于亞馬遜要求有意進行品牌備案的商家必須提供已注冊的美國商標(biāo)（即R標(biāo)），這便導(dǎo)致部分跨境電商企業(yè)和不法的商標(biāo)代理機構(gòu)鋌而走險，采用欺詐等手段以期盡快獲得商標(biāo)注冊，致使簽字造假、律師信息造假、文件造假等情況層出不窮，這也是美國專利商標(biāo)局（USPTO）近年頻繁對中國主體下發(fā)制裁令的一個重要原因。

問題一：亞馬遜的備案政策變化對跨境電商申請商標(biāo)的影響

去年，亞馬遜對其品牌備案制度進行了調(diào)整，開放了在獲得商標(biāo)受理通知書后，以申請中的商標(biāo)（以下簡稱為“TM標(biāo)”）進行品牌備案的申請，即企業(yè)可以使用TM標(biāo)進行亞馬遜品牌備案。與此同時，亞馬遜還為使用其創(chuàng)建的IP Accelerator計劃[3]的商家提供了更多的福利——該計劃幫助商家與正規(guī)代理機構(gòu)接洽進行商標(biāo)注冊申請，通過該計劃進行商標(biāo)申請的商家可以自動進行亞馬遜品牌備案。

如果后續(xù)商標(biāo)注冊成功，TM標(biāo)品牌備案可轉(zhuǎn)化為R標(biāo)品牌備案。對于商標(biāo)最終未能成功獲得注冊的情況，雖然亞馬遜官方暫未對自行進行商標(biāo)注冊申請，進而品牌備案的這部分商家的后續(xù)安排進行說明，但根據(jù)其官網(wǎng)上IP Accelerator的常見問題解答顯示：“亞馬遜會定期監(jiān)控通過 IPAccelerator 提交的商標(biāo)申請的狀態(tài)。如果申請被拒絕，商家將無法再繼續(xù)使用該商標(biāo)申請的品牌保護功能。”[4]

無商標(biāo)注冊申請、有TM標(biāo)和R標(biāo)可享受的服務(wù)詳情和對比見下表：[5]

亞馬遜備案政策的變化，對我國跨境電商企業(yè)來說是一大利好。相較于R標(biāo)，TM標(biāo)品牌備案雖缺少了部分品牌保護權(quán)益（如透明計劃和Project Zero），但該方式使得這些企業(yè)可以成功突破原來商標(biāo)必須為已注冊狀態(tài)才可以享受亞馬遜品牌推廣等服務(wù)的障礙。盡管，這么做在品牌權(quán)益的保護上不能獲得完整的保障，但對于以出口商品、銷售獲利為主要目的的跨境電商企業(yè)而言，已經(jīng)可以在很大程度上滿足其需求。

因此，相較之前只求效率乃至鋌而走險的情況，在備案政策變化之后，企業(yè)更有可能通過更加正規(guī)的渠道和合規(guī)的方式，尋求美國商標(biāo)注冊申請。

問題二：亞馬遜計劃出臺防范及改善措施

根據(jù)亞馬遜于2022年6月發(fā)布的《品牌保護報告》[6]可知，針對美國范圍內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)問題，亞馬遜正積極加強與USPTO的聯(lián)系與合作，構(gòu)建雙贏的溝通渠道。

亞馬遜通過直接從USPTO獲取商標(biāo)注冊申請等信息，防止欺騙性的商標(biāo)申請和注冊信息被用在其品牌備案中。相應(yīng)地，USPTO也能從與亞馬遜的合作中獲取相關(guān)信息，以協(xié)助其對商標(biāo)注冊申請過程中存在的欺詐等行為進行調(diào)查。

>>> 亂象原因分析

與中國不同，美國商標(biāo)采用使用在先原則，這使得其商標(biāo)制度設(shè)計與法律實務(wù)都將商標(biāo)使用放在極為重要的位置。并且，美國商標(biāo)在申請至注冊階段都需要保證申請人遞交的材料/代理機構(gòu)遞交的文件及代理行為都真實、符合規(guī)定，如遞交的信息/材料不詳、不實則最終將導(dǎo)致商標(biāo)無法通過審查，或在注冊后留下讓第三方發(fā)起挑戰(zhàn)的漏洞。

縱觀中國申請人在美國申請商標(biāo)時存在的問題，大致可以分為三類：

1. 為注冊商標(biāo)采取主觀的不誠信行為，如遞交虛假信息、虛假使用證據(jù)、無善意使用意圖（惡意搶注、抄襲模仿、惡意囤積）等；
2. 代理機構(gòu)存在不誠信行為，如無證經(jīng)營、冒用/偽造律師資格、律師簽字做假、未盡代理機構(gòu)注意義務(wù)（未審核申請人提供的資料，甚至未經(jīng)授權(quán)遞交虛假資料）等；
3. 急于在美國展開業(yè)務(wù)，購買商標(biāo)時未檢查該商標(biāo)是否存在材料、信息做假等缺陷，導(dǎo)致?lián)p失。

也由于美國商標(biāo)法規(guī)制度較我國商標(biāo)法規(guī)制度更加復(fù)雜，我國的申請人在未充分了解的情況下，往往以國內(nèi)商標(biāo)注冊申請的習(xí)慣對待美國商標(biāo)注冊申請，在主觀行為和辨識代理機構(gòu)資質(zhì)方面未給予足夠的重視，導(dǎo)致權(quán)利損失。

>>> 對策建議

申請人應(yīng)正視遵守法規(guī)的重要性，了解美國商標(biāo)注冊申請制度，委托正規(guī)的商標(biāo)代理機構(gòu)和有資質(zhì)的美國律師辦理美國商標(biāo)事務(wù)，不要盲目追求低價，也不可盲目追求快速獲取商標(biāo)權(quán)。

• 申請人層面

申請人若有計劃在美國進行商標(biāo)申請，以及商標(biāo)效力的持續(xù)維系，需主要關(guān)注如下方面：

1. 選擇正規(guī)代理

申請人應(yīng)盡一定程度的審慎注意義務(wù)，了解更多美國商標(biāo)申請相關(guān)信息及要求、清醒識別非正規(guī)代理，對于市面上所聲稱的低價代理等保持高度警惕，防止陷入前述代理機構(gòu)所代理的申請人類似的境地。

就前文所述美國商標(biāo)律師執(zhí)業(yè)資格問題，申請人可通過如下美國官網(wǎng)，核查美國律師執(zhí)業(yè)資格與被下發(fā)陳述理由令或制裁令等情況，挑選正規(guī)代理、抵御風(fēng)險：

• 查詢律師資格：

https://www.uspto.gov/trademarks/basics/why-hire-private-trademark-attorney#Find%20attorney

• 查詢代理機構(gòu)是否有不良歷史：

https://www.uspto.gov/trademarks/trademark-updates-and-announcements/orders-issued-commissioner-trademarks

2. 重視使用

申請人在前期商標(biāo)布局、注冊申請、后續(xù)維護、侵權(quán)維權(quán)等各個環(huán)節(jié)均需重視商標(biāo)使用，注意持續(xù)留存商標(biāo)使用證據(jù)，防止商標(biāo)被官方從注冊名單中剔除。

3. 按需注冊

基于實際使用需求選定商品/服務(wù)項目，防止類似國內(nèi)防御性指定商品/服務(wù)項目，導(dǎo)致后續(xù)難以提交使用證據(jù)，進而證據(jù)造假、陷入惡性循環(huán)。

• 代理機構(gòu)層面

鑒于近年美國官方對于商標(biāo)審查愈發(fā)嚴格，作為代理機構(gòu)，建議重點關(guān)注如下事項、嚴密防范風(fēng)險隱患：

1. 嚴格遵守誠信原則

代理機構(gòu)在自身嚴格遵守誠信原則的基礎(chǔ)上，也應(yīng)引導(dǎo)申請人重視該原則、避免虛假陳述等招致相應(yīng)法律風(fēng)險。

2. 信息審核、風(fēng)險提示

對申請人提供的各項信息、使用證據(jù)等進行嚴格審核、確認，使得各項申請信息符合官方要求。

如申請人擬指定商品/服務(wù)項目過多，需及時提示風(fēng)險，告知后續(xù)使用證據(jù)提交義務(wù)及相關(guān)注意事項，建議申請人結(jié)合實際商業(yè)需求選取商品/服務(wù)項目；注冊后提交第5-6年、第9-10年等商標(biāo)效力維護性使用聲明時，若實際使用證據(jù)范圍有限、證據(jù)存在瑕疵等，建議申請人主動刪除難以提供真實使用證據(jù)的項目，防止虛假陳述導(dǎo)致的商標(biāo)可能被撤銷的后果。

3. 規(guī)范文件簽署程序

代理機構(gòu)應(yīng)規(guī)范文件簽署程序，對于必須申請人簽字的文件，須嚴格按照官方要求轉(zhuǎn)達申請人安排簽字，切勿因期限緊急而發(fā)生代簽等不規(guī)范的操作。